En entrevista con LP, el abogado corporativo y especialista en fusiones y adquisiciones Guillermo Ferrero analizó el impacto de la incertidumbre política en las operaciones de M&A, el riesgo regulatorio en sectores estratégicos y las herramientas jurídicas utilizadas para proteger inversiones en el Perú. Durante la conversación, también abordó los efectos de los cambios normativos sobre minería, agroindustria y contratación estatal.
El especialista sostuvo que las operaciones de compra y venta de empresas no solo dependen de variables financieras, sino también de factores políticos y regulatorios que influyen directamente en la valorización de compañías, el acceso a financiamiento y la asignación contractual de riesgos. En ese contexto, explicó:
En el caso de la minería, algo que ha crecido muchísimo es la minería ilegal. Está afectando muchísimo la economía peruana, al punto que se estima que podría estar moviendo fondos nueve o diez veces más que el narcotráfico. Hay congresistas actuales y seguramente algunos de los elegidos que promueven la minería ilegal. Hay proyectos de normas legales que permitirían la revocabilidad de la concesión minera, que es algo casi sagrado porque le permite al inversionista explorar y extraer el mineral. Si la concesión minera te la pueden revocar, la predisposición a invertir en el Perú se va a ver reducida.
Riesgo político y valorización de empresas
Ferrero explicó que la incertidumbre política tiene efectos directos sobre las valorizaciones empresariales dentro de procesos de fusiones y adquisiciones. Según indicó, uno de los principales factores utilizados en finanzas corporativas es la denominada «tasa de descuento», mecanismo mediante el cual se calcula el valor presente de los flujos futuros de una compañía. Mientras mayor sea el riesgo político, sostuvo, «mayor será la tasa de descuento» y, en consecuencia, menor el valor de la empresa objeto de adquisición.
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Asimismo, señaló que los inversionistas extranjeros incorporan el riesgo país dentro de sus decisiones de inversión y financiamiento. «La facilidad de fuentes de financiamiento tiende a ser más limitada» cuando existe incertidumbre política, afirmó, y agregó que bancos y mercados de capitales suelen exigir mayores garantías y tasas de interés más elevadas en contextos de inestabilidad institucional.
Cláusulas contractuales y asignación de riesgos
Durante la entrevista, el abogado detalló cómo los contratos de compraventa de acciones distribuyen riesgos entre comprador y vendedor frente a eventuales cambios regulatorios o decisiones administrativas. En esa línea, explicó la importancia de las «condiciones precedentes para el cierre» y de las cláusulas de «efecto materialmente adverso» dentro de operaciones de M&A.
«Los contratos de transferencia de acciones sirven principalmente para asignar riesgos entre comprador y vendedor porque existe asimetría informativa entre ambos», sostuvo. También indicó que temas como el control de concentraciones del Indecopi, modificaciones tributarias o riesgos de expropiación pueden afectar el cierre de una operación y obligan a negociar mecanismos de protección adicionales.
Escrow, earn-out y protección de inversiones
Ferrero explicó que uno de los mecanismos más utilizados en escenarios de incertidumbre política es el escrow agreement, contrato mediante el cual parte del precio de compra queda retenido hasta resolver contingencias posteriores al cierre. Según indicó, este sistema permite determinar quién asumirá eventuales riesgos derivados de fiscalizaciones tributarias, cambios regulatorios o decisiones administrativas futuras.
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El especialista también abordó las cláusulas earn-out, mediante las cuales el vendedor puede recibir pagos adicionales si la empresa demuestra posteriormente un mayor valor económico. «Estas cláusulas permiten cerrar la transacción, pactamos un precio y si la realidad demuestra que valía más, el comprador pagará ese monto adicional», afirmó. Además, destacó la importancia de los tratados bilaterales de inversión y de seguros internacionales como MIGA y DFC para mitigar riesgos políticos en el Perú.
Due diligence y riesgos regulatorios
El abogado corporativo sostuvo que los procesos de auditoría legal se han vuelto más complejos debido al incremento de riesgos vinculados a corrupción, lavado de activos y cambios regulatorios. En particular, advirtió que sectores como minería y construcción presentan mayores niveles de exposición frente a investigaciones por lavado de activos derivados de actividades ilegales.
«La minería ilegal genera mucho lavado de activos», señaló Ferrero, quien además recordó que el caso Lava Jato incrementó los estándares de revisión en materia de cumplimiento corporativo. En esa línea, sostuvo que actualmente «hay que hacer una auditoría legal y forense exhaustiva» para evitar responsabilidades penales de las personas jurídicas derivadas de actos de corrupción o incumplimientos regulatorios.
El rol del abogado de M&A
Finalmente, Ferrero destacó que el abogado especializado en fusiones y adquisiciones no solo debe identificar riesgos, sino también facilitar el cierre de operaciones complejas. Según explicó, el rol del abogado corporativo consiste en encontrar mecanismos que permitan ejecutar inversiones de manera segura pese a escenarios políticos adversos.
«El abogado que simplemente levanta riesgos no es un buen abogado para fusiones y adquisiciones», afirmó. Además, sostuvo que los especialistas en M&A deben dominar conceptos de finanzas corporativas y desarrollar habilidades de manejo emocional debido a la presión que enfrentan los clientes durante negociaciones empresariales complejas. «La estabilidad emocional y el manejo psicológico de tu cliente es fundamental en un proceso de M&A», concluyó.
Mira la entrevista completa aquí:
