Jurisprudencia del artículo 176 del Código Penal.- Tocamientos, actos de connotación sexual o actos libidinosos sin consentimiento

Artículo 176.- Tocamientos, actos de connotación sexual o actos libidinosos sin consentimiento*
El que sin propósito de tener acceso carnal regulado por el artículo 170, realiza sobre una persona, sin su libre consentimiento, tocamientos, actos de connotación sexual o actos libidinosos, en sus partes íntimas o en cualquier parte de su cuerpo será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años.

Si el agente realiza la conducta descrita en el primer párrafo, mediante amenaza, violencia, o aprovechándose de un entorno de coacción o de cualquier otro que impida a la víctima dar su libre consentimiento, o valiéndose de cualquiera de estos medios obliga a la víctima a realizarlos sobre el agente, sobre sí misma o sobre tercero, la pena privativa de libertad será no menor de seis ni mayor de nueve años.

En cualquiera de los casos previstos en el primer y segundo párrafos, la pena privativa de libertad se incrementa en cinco años en los extremos mínimo y máximo, si la víctima es mayor de catorce y menor de dieciocho años.

*Artículo modificado por los siguientes dispositivos: 

1.  Ley 26293, publicada el 14 de febrero de 1994 (link: lpd.pe/k7mYZ).
2. Ley 28251, publicada el 08 de junio de 2004 (link: lpd.pe/px7Q8).
3. Ley 28704, publicada el 05 de abril de 2006 (link: bit.ly/3Yi9oBZ).
4. Ley 30838, publicada el 04 de agosto de 2018 (link: bit.ly/3rTMhBE).

Concordancias 

C: arts. 1, 2.1, 7; 3, 4; CP: arts. 12, 29, 45, 52, 55, 57-68, 92, 93, 143, 170-172, 174, 177, 178, 184; NCPP: arts. 135, 136, 143; DUDH: art. 3; PIDCP: art. 9; CADH: art. 7.1; DADDH: art. I; CAPPDH: arts. 7,43.1, 43.4, 43.5; CEDH: art. 5.1.

Jurisprudencia del artículo 176 del Código Penal

• Corte Suprema

1. La ausencia de lesiones no excluye la existencia de tocamientos indebidos, pues no en todos los casos se produce un contacto lesivo [Casación 491-2022, Cusco, f. j. 12]. Link: lpd.pe/EmaW5
2. La «incapacidad para resistir» se configura si la víctima es tocada indebidamente mientras está dormida —profundamente o cuando la víctima esté adormilada— [Casación 203-2022, La Libertad, f. j. 4]. Link: bit.ly/3kJBLcD
3. Es irrelevante que tocamientos a la «parte íntima» se den por encima o debajo de la ropa, pues no es un elemento normativo del tipo penal [Casación 184-2021, Junín, ff. jj. 6-7]. Link: bit.ly/3eefpfQ
4. Para configurar la agravante por la condición de «retardo mental» de la víctima, el acto contra el pudor debe haberse cometido con violencia o grave amenaza [Casación 603-2019, Piura, f. j. 3]. Link: bit.ly/3ZeGgLz
5. Tocamientos indebidos: Amenazar con pegar a la agraviada con retardo mental y con edad mental de 5 años es suficiente para ser idóneo y eficaz [Casación 603-2019, Piura, ff. jj. 2-3]. Link: bit.ly/3HaQjt9
6. Certificado médico legal es irrelevante si está en discusión los tocamientos y no las lesiones [Casación 1931-2018, Moquegua, f. j. 3.4.a]. Link: bit.ly/3APrFv8 
7. La expresión «partes íntimas» hace referencia a zonas del cuerpo más amplias que los órganos sexuales propiamente dichos, incluyendo las proximidades de las zonas erógenas [Casación 790-2018, San Martín, ff. jj. 7-8]. Link: bit.ly/3epn0IP
8. El delito de actos contra el pudor requiere que el agente tenga el propósito de obtener una satisfacción sexual o el conocimiento del carácter sexual de su acción [Casación 790-2018, San Martín, f. j. 8]. Link: bit.ly/3y5bzfL
9. La violencia o amenaza en el tipo base no son necesarios para configurar las agravantes de «estado de inconsciencia» o «incapacidad de resistir» —antes de la Ley 30838— [Casación 555-2018, Lambayeque, ff. jj. 13-15]. Link: bit.ly/3Yeq5fV
10. Desde el tipo subjetivo, los actos contra el pudor se diferencian de la violación sexual porque se cometen siempre a título de dolo, pero sin el propósito de realizar el acceso carnal u otro análogo [Casación 541-2017, Del Santa, f. j. 2]. Link: bit.ly/3GzWEQ3
11. Himen íntegro de la víctima y ausencia de restos seminales próximos al área genital lesionada, pese a que el agente la superaba en fuerza, la tuvo reducida y desvestida, acreditan que su objetivo fue realizar tocamientos indebidos y no ultrajarla sexualmente [RN 1431-2022, Junín, f. j. 13]. Link: lpd.pe/kDqRd
12. «Meter la mano en el trasero» de la víctima luego de intentar arrebatarle un bien es un tocamiento realizado en un contexto de violencia que se subsume en el delito de actos contra el pudor [RN 203-2019, Lima, ff. jj. 4-5]. Link: bit.ly/3ZVYHVY
13. La finalidad libidinosa se establece no solo en función del lugar de los tocamientos, sino también del contexto en los que se realiza y los actos que involucra [RN 1178-2018, Lima, f. j. 8]. Link: bit.ly/3ZgBQDK
14. Besar en los labios a alguien sin su consentimiento configura el delito de actos contra el pudor si revela objetividad impúdica [RN 302-2016, Piura, f. j. 6.2-6.3]. Link: bit.ly/40bdviy
15. Las acciones de tocar las partes íntimas, besar en la boca y colocar el pene en la vagina por debajo de la ropa evidencian el propósito libidinoso de realizar actos contrarios al pudor, no de acceso carnal [RN 599-2013, Callao, f. j. 4]. Link: bit.ly/3Ya4m8J
16. Elemento objetivo requiere contacto corporal con significado sexual, no es relevante si caricias en partes íntimas se realizaron con las manos o desnudando a la víctima [RN 5050-2006, La Libertad, f. j. 3]. Link: bit.ly/3R6tFGU

Corte Superior

No cabe tentativa en el delito de actos contra el pudor [Pleno Jurisdiccional Regional Penal sobre abuso y explotación sexual y comercial de niños, niñas y adolescentes de Loreto, Madre de Dios, Cusco, Lima, Lima Norte, Callao, Cañete y Huaura, 2007, tema 1]. Link: bit.ly/3Hx2lOX

Dado el carácter clandestino, la pericia psicológica y la verificación del lugar constituyen pruebas relevantes de corroboración periférica sobre los efectos del delito y la coincidencia del lugar donde se realizó el acto de contenido sexual [Exp. 5962-2021-2, ff. jj. 12, 13]. Link: lpd.pe/NBg35

Agente debe obtener satisfacción erótica para que se configure el delito de tocamientos indebidos [Exp. 00186-2016-1, f. j. 3.3]. Link: bit.ly/404sonR

Besar en la boca a alguien sin su consentimiento constituye un acto libidinoso, pues «saludar» con un beso en la boca, por máximas de la experiencia, corresponde a quienes mantienen una relación sentimental o una de contenido sexual [Exp. 06171-2013-17, f. j. 7]. Link: bit.ly/4035ld3

Juzgados

Que sujeto con 20 cm más de altura que la víctima le propine «un manazo» en parte baja de la pierna denota intención de realizar tocamientos indebidos (caso Yuca) [Exp. 07249-2021-0, f. j. 4.6]. Link: bit.ly/41VKSXe

Derecho comparado

Agresiones sexuales: El «ánimo libidinoso» no es un elemento del tipo, pero sí es relevante para valorar si la conducta tiene «significado sexual», de modo que los tocamientos lo tienen aunque no recaigan sobre zonas erógenas (España) [STS 719/2019, f. j. 2]. Link: bit.ly/3mnLMgs

Adicionales

El bien jurídico protegido de la víctima afectada por anomalía psíquica, grave alteración de la conciencia, discapacidad intelectual o en incapacidad de resistir y los menores de 14, es la indemnidad sexual o intangibilidad sexual [Casación 555-2018, Lambayeque, f. j. 10]. Link: lpd.pe/EPgAQ

Ausencia de violencia o amenaza en el tipo base del delito de actos contra el pudor impide determinar si el «sueño» es un supuesto de «incapacidad de resistir» —antes de la Ley 30838— [Casación 1008-2017, Cajamarca, ff. jj. 2, 9]. Link: bit.ly/3XF5H8l

En el delito de actos contra el pudor, el agente actúa con dolo para satisfacer su apetito sexual; en cambio, en el de violación, actúa con la finalidad de excitar a su víctima para realizar el acto sexual [RN 2289-2011, Lima, f. j. 4.B]. Link: lpd.pe/zKB5p

LP, a través de su Observatorio de Jurisprudencia, se ha propuesto sistematizar la jurisprudencia más relevante y actual sobre cada artículo del Código Penal. Puedes sumarte a este proyecto enviando la jurisprudencia que tengas al correo [email protected].