Jurisprudencia del artículo 173 del Código Penal.- Violación sexual de menor de edad

Artículo 173.- Violación sexual de menor de edad*
El que tiene acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza cualquier otro acto análogo con la introducción de un objeto o parte del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, con un menor de catorce años, será reprimido con pena de cadena perpetua.

*Artículo modificado por los siguientes dispositivos:

1. Ley 26293, publicada el 14 de febrero de 1994 (link: lpd.pe/k7mYZ).
2. DL 896, publicado el 24 de mayo de 1998 (link: lpd.pe/2V8O8).
3. Ley 27472, publicada el 5 de junio de 2001 (link: bit.ly/44T9qCM).
4. Ley 27507, publicada el 13 de julio de 2001 (link: bit.ly/3OkbzAq).
5. Ley 28251, publicada el 8 de junio de 2004 (link: lpd.pe/px7Q8).
6. Ley 28704, publicada el 5 de abril de 2006 (link: bit.ly/3Yi9oBZ).
7. Ley 30076, publicada el 19 de agosto de 2013 (link: bit.ly/44KHMrq).
8. Ley 30838, publicada el 4 de agosto de 2018 (link: bit.ly/3rTMhBE).

Concordancias 

C: arts. 2.1, 2.24.h; 3, 4, 10; CP: arts. 12, 22, 23, 29, 45, 57-61, 92, 93, 121-A, 152.1, 5; 176-A, 177, 178, 183-A; NCPP: arts. 135, 136, 143; CC: arts. 402.4, 418, 502; DUDH: art. 3; PIDCP: arts. 9, 24; CADH: arts. 7.1, 19; DADDH: art. I; CAPPDH: arts. 7, 45.7, 45.11; CEDH: art. 5.1.

Jurisprudencia del artículo 173 del Código Penal

• Corte Suprema

1. 1. NUEVO: Al analizar el error de tipo, no solo se debe tener en cuenta el desconocimiento de la edad de la víctima de violación, sino las posibilidades reales de corroboración (sujeto debió presumir la edad de la víctima, pues la conocía hace 9 años e impartía charlas en la iglesia) [RN 289-2025, Lima Norte, ff. jj. 9-10]. Link: lpd.pe/zL6W6
   2. NUEVO: No se puede descartar en forma absoluta la violación sexual solo porque la menor presente un himen complaciente; corresponde, además, considerar si hay otros elementos periféricos que sustenten su declaración [RN 2873-2016, La Libertad, f. j. 13]. Link: lpd.pe/zj12a
   3. NUEVO: Violación: Alegar que la víctima dio información falsa acerca de su edad no configura error de tipo, pues el imputado la conocía, sabía en qué grado escolar se encontraba y fue contratado por sus padres para prestarle movilidad [Casación 468-2022, Arequipa, f. j. 2]. Link: lpd.pe/zRAdP
   4. NUEVO: Que la agraviada presente «personalidad borderline» no resulta suficiente para desvirtuar la veracidad de su declaración [RN 550-2024, CSNJ Penal Especializada]. Link: lpd.pe/2PzbV
   5. NUEVO: En casos de flagrancia, la entrevista en cámara Gesell debe realizarse dentro de las 24 horas de conocido el hecho [RN 1423-2023, Lima]. Link: lpd.pe/pRKdq
   6. NUEVO: En los delitos sexuales la garantía de certeza «persistencia en la incriminación» debe ser flexibilizada [RN 1441-2023, Lima Sur]. Link: lpd.pe/0BDvZ
   7. NUEVO: Violación sexual: Que la menor haya visto serie «La Rosa de Guadalupe» no implica que necesariamente confunda la realidad con la ficción [RN 706-2024, Lima Sur]. Link: lpd.pe/kjV8A
   8. NUEVO: Violencia sexual a menores: Relación de cercanía entre la víctima y el imputado es suficiente para presumir peligro de obstaculización (no es necesario demostrar que el imputado amenazó o intimidó a la víctima) [Casación 178-2024, Tumbes]. Link: lpd.pe/0bzYB
   9. Criterios para aplicar «error de comprensión culturalmente condicionado» en el delito de violación sexual de menor (doctrina legal) [AP 1-2015/CIJ-116]. Link: bit.ly/3ECcjwy
   10. Aplicación del artículo 173.3 del CP modificado por Ley 28704 (doctrina legal) [AP 4-2008/CJ-116]. Link: bit.ly/3XgXp5q
   11. Alcance interpretativo del artículo 173.3 del CP, modificado por Ley 28704, para la determinación judicial de la pena (doctrina legal) [AP 7-2007/CJ-116]. Link: bit.ly/3YlSmlB
   12. NUEVO: Cuatro supuestos en los que el juez penal puede disponer la realización de un examen a la víctima de violación sexual en juicio [Casación 1102-2023, Ucayali]. Link: lpd.pe/0mYJX
   13. NUEVO: El «ano infundibuliforme» tiene la misma naturaleza que un «himen complaciente» [Casación 3018-2022, Del Santa]. Link: lpd.pe/0WY9n
   14. NUEVO: El himen complaciente puede presentar desgarros en atención a la desproporción de los órganos sexuales [Casación 904-2021, Áncash]. Link: lpd.pe/0RbB6
   15. No siempre las secuelas del daño psicológico se manifiestan o exteriorizan inmediatamente, sino mucho tiempo después y permanentemente en el tiempo [Casación 719-2019, Ayacucho]. Link: bit.ly/3SLSbOC
   16. La edad de la víctima no puede deducirse de lo que pudo haber pensado el imputado, sino a través de los criterios de imputación del dolo [Casación 552-2019, Cañete]. Link: bit.ly/3ELZY91
   17. El consentimiento o la ausencia de un daño psicológico en un menor de 14 años no es causa de atipicidad ni de justificación [Casación 1485-2018, Madre de Dios]. Link: bit.ly/3JfmBWM
   18. Si madre de menor sabía de los abusos sexuales que sufría por parte de su pareja y no hizo nada por impedirlo, es responsable por omisión impropia [Casación 725-2018, Junín]. Link: bit.ly/3Sv036Q
   19. El consentimiento del acto sexual de un menor resulta inexistente [Casación 308-2018, Moquegua]. Link: bit.ly/3SrDFeJ
   20. Desconocimiento de la edad de la víctima no es un error de prohibición sino de tipo [Casación 436-2016, San Martín]. Link: bit.ly/3Y9IGd7
   21. Violación de menor de 14 años que sufre retardo mental debe subsumirse en el art. 173 y no en el art. 174 del CP [Casación 47-2012, Sullana]. Link: bit.ly/3ZDGfRf
   22. La «libertad sexual» es el bien jurídico protegido en el delito de violación a mayores de 14 años (doctrina jurisprudencial) [Casación 148-2010, Moquegua]. Link: bit.ly/3ZnZH44
   23. Ante la falta de una partida de nacimiento, no son suficientes la declaración de la madre y el certificado médico legal para acreditar la minoría de edad [RN 2010-2021, Lima Sur]. Link: bit.ly/3mmdcmx
   24. Mujer que se hace penetrar por menor de edad comete delito de violación [RN 486-2021, Junín]. Link: bit.ly/3WAngF1
   25. Si menor sufre violación sexual 8 horas antes de cumplir 14 años, se vulnera su libertad sexual [RN 1474-2019, Áncash]. Link: bit.ly/3kECX0T
   26. Se descarta de plano un «error de tipo» si entre la víctima y el agraviado hay una diferencia de 23 años [RN 1068-2019, Piura]. Link: bit.ly/3IT4lSa
   27. Violación sexual de menor: No se puede pedir a la víctima que tenga una precisión matemática sobre la edad de su agresor [RN 826-2019, Cusco]. Link: bit.ly/3hYMVZv
   28. Menor de 14 años que consiente el acto sexual por la promesa de recibir un celular y ropa es víctima del delito de violación a menor [RN 208-2019, Loreto]. Link: bit.ly/3XlpVnF 
   29. Violación sexual: No es aplicable el error de tipo alegando confusión en la edad de la víctima por el lenguaje inapropiado que ella usaba en redes sociales [RN 1538-2018, Callao]. Link: bit.ly/44b3pBj
   30. Error de tipo: Si víctima participa en una reunión en la que libó licor, no es posible estimar que el imputado desconocía su verdadera edad [RN 2326-2018, Lima Norte]. Link: bit.ly/40bYa2v
   31. Concurso de delitos: el delito de violación sexual o actos contra el pudor a menor no absorben al delito de pornografía infantil [RN 2047-2018, Ayacucho]. Link: bit.ly/3qaomK7
   32. Acto sexual consentido por menor es inválido, aunque exista una relación sentimental [RN 1473-2018, Lima Este]. Link: bit.ly/3kDvAXG
   33. Imposición de prácticas sexuales a menor de 12 años como culturales es jurídicamente inaceptable [RN 2135-2017, Junín]. Link: bit.ly/3Xr9eXW
   34. Aspectos probatorios para configurar el error de tipo sobre la edad de la víctima [RN 1740-2017, Junín]. Link: bit.ly/3hXrMid
   35. La felación «pasiva» y «activa» de un menor de edad configura delito de violación sexual [RN 189-2017, Junín]. Link: bit.ly/3tOCCd3
       
   36. Se debe imponer pena suspendida por violación sexual de menor de edad para conservar unidad familiar [RN 3495-2015, Áncash]. Link: bit.ly/3AEJ1vs
   37. Si el acto sexual se produce con violencia o amenaza, es irrelevante alegar el desconocimiento de la edad de la menor sexual [RN 3303-2015, Lima]. Link: bit.ly/3ZeU1tE
   38. Que víctima suba fotos sugestivas en su Facebook que la hacen parecer mayor hace probable que el encausado caiga en error sobre su edad [RN 3175-2015, Lima Sur]. Link: bit.ly/3IQOz9w
   39. Practicar «felación» a menor constituye violación sexual [RN 2644-2015, Junín]. Link: bit.ly/3XDe97S
   40. Criterios para valorar el consentimiento del menor de edad en el delito de violación sexual [RN 415-2015, Lima Norte]. Link: bit.ly/3EugwSe
   41. No denunciar la violación sexual de hija no convierte a la madre en partícipe del delito [RN 3231-2014, Del Santa]. Link: bit.ly/3SvYNjU
   42. «Consentimiento» del menor no genera atipicidad de la conducta [RN 2321-2014, Huánuco]. Link: bit.ly/41Byzk1
   43. La protección de la indemnidad sexual de menores es menos intensa cuando están más próximos a los catorce años de edad [RN 318-2010, Lima]. Link: bit.ly/3IMuFMu
   44. Violación sexual: No es determinante la efectiva edad cronológica de la menor agraviada, sino la que exteriorizó al momento de los hechos [RN 2540-2009, Apurímac]. Link: bit.ly/3kGTZM4
   45. No se configura tentativa de violación, aunque el imputado derribe y saque el short a una menor si no se bajó sus prendas íntimas, sufrió una erección o evidenció de otro modo su animus lujurioso [RN 2373-2004, Ayacucho]. Link: bit.ly/3m7suvB
   46. La figura de «violación presunta» no admite el consentimiento como acto exculpatorio [RN 1674-2004, La Libertad]. Link: bit.ly/3EQh2e5

• Corte Superior

1. 1. NUEVO: Error de tipo invencible: La falsa apreciación sobre la edad de la víctima de violación anula el dolo, por cuanto, en el contexto de una relación digital, no resulta proporcionado exigir al imputado una mayor diligencia que la de confiar en los datos proporcionados [Exp. 3436-2019-5, ff. jj. 3.14, 3.15]. Link: lpd.pe/N58vp
   2. NUEVO: Declaran nula sentencia porque no se realizó la prueba de ADN respecto del semen encontrado en la cavidad vaginal de la menor, la cual se erige como prueba plena para identificar al autor, en tanto los hechos objeto de acusación se limitan a una sola agresión sexual [Exp. 226-2014-22]. Link: lpd.pe/EmdbD
   3. NUEVO: ¿Se puede dictar medidas de protección a una víctima de violencia sexual, niño varón, por un agresor que no es miembro de la familia? [Exp. 15013-2024-1]. Link: lpd.pe/k5R96x
   4. NUEVO: Violación sexual: Se considera como un acto de penetración desde que el medio comisivo supera los «labios mayores» [Exp. 05122-2023-14]. Link: lpd.pe/k7rN9P
   5. NUEVO: Reducción prudencial de la pena en el delito de violación sexual de menor por responsabilidad restringida del imputado (19 años) y ser agente primario [Exp. 4419-2021-39]. Link: lpd.pe/29J4N
   6. Sugilaciones en senos y cuello dan cuenta del consentimiento de la menor para tener relaciones [Exp. 01396-2021-75]. Link: bit.ly/40epYSu
   7. La sola declaración de la víctima no basta para acreditar la responsabilidad por delitos contra la libertad sexual de menores [Pleno Jurisdiccional Distrital Civil, Laboral, Contenciosos Administrativo y Penal de Loreto, 2007]. Link: bit.ly/3neOpkO

• Tribunal Constitucional 

1. 1. Decirle «niña linda» a agraviada desacredita error de tipo respecto a la edad en delito de violación sexual de menor [Exp. 04357-2016-PHC/TC]. Link: bit.ly/3MieF74

• Corte Interamericana de Derechos Humanos

1. 1. Estados están en la «obligación estricta» de adoptar medidas contra la violencia o abuso sexual y toda forma de violencia contra niños y niñas [Guzmán Albarracín y otras vs. Ecuador]. Link: bit.ly/3IBXVWc

• Tribunal Europeo de Derechos Humanos 

1. 1. Los abusos a niños —como lamer el trasero, tocar el pene y meter el dedo al trasero— cometidos por otros niños son «malos tratos» [X y otros vs. Bulgaria]. Link: bit.ly/3kEA14y
      
   2. En casos de abuso sexual de menores, la existencia de mecanismos útiles de detección y comunicación es fundamental para aplicar la ley penal [O’Keefee vs. Irlanda]. Link: bit.ly/3YeFsVy

LP, a través de su Observatorio de Jurisprudencia, se ha propuesto sistematizar la jurisprudencia más relevante y actual sobre cada artículo del Código Penal. Puedes sumarte a este proyecto enviando la jurisprudencia que tengas al correo [email protected].